合伙企业如何利用「竞业限制」条款，最大化地维护合法权益？

提到竞业限制，我们最先想到的是企业与劳动者之间签订的竞业限制协议。竞业限制是《中华人民共和国劳动合同法》的重要内容，它是用人单位与负有保密义务的劳动者，在劳动合同、知识产权权利归属协议或技术保密协议中约定的竞业限制条款。

但实际上，除了用人单位与劳动者需要签订竞业限制协议外，在合伙企业的合伙人之间也存在着竞业限制，这通常发生于新设企业的各个合伙人之间。我们先来看一起案例：

上述案例是一起典型的竞业限制纠纷案例。对于合伙企业的合伙人来说，若无相关制度来加以约束，新设企业的权益将无法得到保障。所以，合伙企业中的竞业限制就显得尤为重要。

但是，合伙协议中如何约定竞业限制，不少企业对此却存在误区。

“竞业限制”起源于《公司法》中的董事、经理竞业禁止制度，目的是为了防止董事、经理等利用其特殊地位损害公司利益。

我国《民法典》合同编中并未禁止合伙人之间约定彼此要承担竞业限制义务。

《合伙企业法》第三十二条规定：“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。”

由此可见，当事人的“约定”在竞业限制义务的体现与履行上显得尤为关键。

那么，在开头所述的案例当中，E公司经营行为是否有悖D合伙企业竞业限制约定呢？这需要在区分D企业与E公司经营范围之后才能得出结论。

D企业经营范围虽核准为：粮食（菜籽、水稻、小麦、玉米等）及其他农副产品的收购、干燥、储存、销售；农药、化肥、种子销售；农机服务；其他农产品代储服务；农产品种植。

但企业设立的主营业方向，以及投入的资金、添置设备和生产经营能力只是粮食干燥、仓储加工，而实际经营也确是稻谷的收购、干燥、储存和销售。

生产经营大米属国家生产许可证制度范畴，须国家专责机关授权准许，而D企业并未取得该项授权。E公司加工合作社自产碾米和销售大米，与D企业之间经营业务并不重叠或冲突，不构成同业竞争，也就是说B公司投资设立E公司加工大米出售不构成违约。

对于合伙企业的合伙人之间是否违反竞业限制的约定，司法实践中需要考量案件的综合因素。

竞业限制涉及的是主要经营业务的竞争，如果本合伙企业仅就涉案主体的营业执照中记载的经营范围与本企业有重叠为由，主张本企业内合伙人违反了合伙协议中竞业限制约定，通常会被法院认定属于原告举证不能而难以得到法院的支持。

所以，法院在个案审理时会从企业生产经营中的各个环节严格审查与把控合伙企业的合伙人是否存在违反竞业限制约定的行为。

为了使竞业限制条款对各合伙人产生法律效果，就需要拟定好竞业限制条款，否则将难以形成约束。其中最重要的内容是约定竞业限制的范围。

通常为了最大化的扩大权益保护范围，企业在约定竞业限制的范围时往往十分宽泛。但这也造成约定的限制范围超出了实际经营范围，有可能被法院认定为不存在竞争关系而难以认定竞业限制协议的效力。

由此可见，竞业限制条款的范围并不是越大越好，而应当结合具体行业来具体分析。

比如，互联网行业因无形性的特点，约定较为广泛的限制范围则很容易得到法院的认可。相反，生产销售行业，若约定较为广泛的限制范围则难以得到法院的认可。

所以，企业应结合自身行业特点，采用“详细列举”和“一般概括”的方式，明确列出主要竞争企业及相关业务，并在合理范围内尽可能扩大竞业限制的范围，以维护自身利益。

还有一个值得关注的问题是，如果约定的竞业限制范围超出企业工商注册的经营范围，是否会影响竞业限制协议的效力？

一般认为，约定的竞业限制的范围超出注册经营范围将影响合伙人在合理限度内通过其他途径获取投资经营收益的权利。只要竞业限制范围符合合伙企业的实际经营范围，则协议中的竞业限制条款依然具有约束力。

① 新设企业需对合伙人进行尽调

合伙企业在设立前，有必要针对合伙人的资产和负债情况、法律关系以及其参与经营的其他公司、企业所面临的潜在风险进行一系列调查，最大限度的掌握合伙人是否具有司法风险及经营风险，进而在签订合伙协议时结合新设企业及合伙人的实际情况设计相应地竞业限制条款。

合伙企业可以通过基础走访的方式对合伙人进行调查，针对从事技术型业务的合伙人，要重点关注其研发、市场、生产以及办公、仓库等部门，对企业有更全面客观的了解和公正的判断。

出于投资或产业整合的需要，现许多企业开始委托从事尽调领域的律师团队，对目标企业进行调查和分析。

②竞业限制条款需包含违约金和限制时间

除上述阐述的对合伙协议中竞业限制范围应当明确限定外，违反竞业限制的违约金也应当进行约定。我国法律对合伙人违反竞业限制的违约金标准规定不明确，故针对违反竞业限制产生的违约金的确定，应遵循公平和合理原则，同时最大化的维护合伙企业的利益。

一般情况下可以约定违约方需承担因从事与合伙企业相竞争业务给企业造成的损失。根据法律规定，损失包括守约方由此减少的收入和违约方由此赚取的收益。

与此同时，还需综合考虑到竞业限制的时间长短。司法实践中法院也会综合考虑合伙人的生产经营情况，在严格把控合伙人需履行竞业限制义务的同时保护合伙人生存的权利，故合伙协议中竞业限制约定的期限不宜过长。

③重视证据留存，积极主张权益

合伙人应当妥善保存订立的合伙协议或竞业限制协议。同时，应当充分留存合伙企业日常经营中的单据，以便于纠纷产生时对自身实际经营范围能够进行充分证实。

针对有违约嫌疑的合伙人，则应当重点关注其投资及行踪动态，留存其从事竞争业务的相关证据。

做好证据留存工作才能够在争议产生时，为自己的主张提供相关的证明，以获得法院的认可。同时，一旦纠纷产生，若无法通过和解与谈判解决纠纷，合伙企业需要向法院提起诉讼，避免错过最佳维权时机。

企业从筹备、设立到运营，每一个环节都有相应的法律规定。为了保护好合伙企业及合伙人的正当权益，企业家应当主动遵守法律规定。

同时，我国法律赋予了参与主体极大的自主性。合伙人可以通过约定的方式来设置企业业务经营方向或者竞业限制。

虽然，法律在竞业限制上的规定相对简单，但实践中涉及的各种情况更为复杂。竞业限制条款从约定范围、违约责任及应诉举证等各个方面面临着相应的风险点。稍有不慎，就会严重降低其约束力，给企业造成不必要的损失。

企业需加强对竞业限制协议的风险的重视，合理建立风险防范机制，维护自身合法权益，提高市场竞争力。