是何道理！企业竟然不能将损害公司利益的合伙人除名

合伙企业虽然具有人合性的特点，但合伙企业在经营过程中难免出现合伙人之间发生分歧，甚至出现合伙人损害合伙企业利益的情况。在此情况下，合伙企业能否将损害企业利益的合伙人予以除名呢？

01 有限合伙企业是否能将损害企业利益的合伙人除名？

曲某是上海某有限合伙企业的有限合伙人，同时担任该有限合伙企业在北京分部的负责人。此外，曲某另行设立了多家与该有限合伙企业经营范围相同的公司，对外开展业务经营。

上述有限合伙企业发现曲某的行为后，其他全部合伙人作出《关于对有限合伙人曲某除名退伙等事宜的决议》，认为曲某在执行合伙事务中有不当行为，违反《合伙企业法》第三十二条规定，经所有四位合伙人一致同意，决议对曲某予以除名。曲某对此向法院起诉，请求确认上述除名决议无效。

那么，曲某被除名是否有效呢？

《合伙企业法》规定合伙人不得从事损害合伙企业利益的活动：

第三十二条：合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。

除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。

合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。

乍看起来，上述有限合伙企业对曲某作出的除名决议有法可依、有据可循，但该有限合伙企业忽略了一点，《合伙企业法》第三十二条虽然规定了“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务”，但该条文是针对普通合伙企业作出的限制性规定，而非有限合伙企业。

恰恰相反的是，《合伙企业法》第七十一条明确规定“有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外”。根据该条规定，有限合伙人在合伙协议没有特殊约定的情况下，完全可以自营或同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。

法院认为，鉴于除名是多数合伙人对少数合伙人在合伙中的身份和权利的剥夺，对除名决议应严格审查。四名合伙人认为曲某因故意或重大过失给合伙企业造成损失，执行合伙事务时有不正当行为，发生合伙协议约定的事由，符合法律规定的除名条件。然而曲某虽另行设立了类似商号的公司，经营与本合伙企业相竞争的业务，但我国法律允许有限合伙人自营或与他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，涉案《合伙协议》也未禁止有限合伙人经营竞争业务。因此曲某的此种行为并不构成因故意或重大过失给合伙企业造成损失的情形。

最终法院认定曲某的行为不满足法律规定的除名条件，其他四名合伙人决议将其除名违反法律规定，该决议应认定为无效。

可以将合伙人除名的情形【《合伙企业法》第四十九条】：

合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：

（一）未履行出资义务；

（二）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；

（三）执行合伙事务时有不正当行为；

（四）发生合伙协议约定的事由。

针对规定的上述除名情形，需要特别注意的是合伙企业能否根据合伙人“未全面履行出资义务”对该名合伙人作出除名处理。

就此问题，可参照（2014）沪一中民四（商）终字第2047号判例。在该案中，法院认为“解除股东资格措施应适用于严重违反出资义务的情形，即“未出资”或“抽逃全部出资”，而未完全履行出资义务和抽逃部分出资不应包括其中。因此《合伙企业法》第四十九条所规定之“未履行出资义务”的法定除名事由不应包含“未全面履行出资义务”的情形。

将合伙人除名必须履行的程序：对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人，被除名人接到除名通知之日，除名决议生效，被除名人退伙。

被除名的合伙人可以采取的救济措施：被除名人收到除名通知后，若不服该除名异议，可以自收到除名通知之日起三十日内，向人民法院起诉。

合伙企业作为典型的人合性商事主体，需要合伙人同心协力，彼此信任，才能共担风险。若合伙人从事损害其他合伙人以及本合伙企业利益的活动，其他合伙人如果对其作出除名处理，需要理性分析，依法行事。